這一熱點事件引發(fā)網(wǎng)絡(luò)傳播、討論。其實，在每年的歲末年初，很多公司、單位都會舉行年會，改編、翻唱當(dāng)紅歌曲是各家年會上常見的節(jié)目，其中一些節(jié)目視頻在網(wǎng)絡(luò)上廣為傳播。這些行為是否構(gòu)成合理使用，會涉及到哪些法律問題，引發(fā)了法律界人士的探討。
近年來，很多企業(yè)喜歡在年末組織員工翻唱熱門歌曲，再拍攝為視頻后上傳網(wǎng)絡(luò)，并視為一種企業(yè)文化的宣傳。很多人不知道的是，在這一看似平常的現(xiàn)象后面，隱藏著不容忽視的版權(quán)風(fēng)險。
對于翻唱他人歌曲并上傳網(wǎng)絡(luò)的行為，很多人認為，屬于現(xiàn)行著作權(quán)法第二十二條規(guī)定的“合理使用”12種行為模式中的“免費表演”，即“免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬”，因此可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬。然而，如果認真分析，就不難發(fā)現(xiàn)，翻唱他人歌曲并上傳網(wǎng)絡(luò)的行為，并不屬于“合理使用”所規(guī)定的“免費表演”。
首先，商業(yè)環(huán)境中的“免費表演”并非“合理使用”。在我國著作權(quán)法最初通過立法將“免費表演”納入“合理使用”行為模式的時候，本意是為豐富和活躍基層文化生活，方便一些深入鄉(xiāng)村和邊遠地區(qū)演出的文藝團體而設(shè)定的，但在具體實施過程中，出現(xiàn)了一些擴大化解釋的漏洞，例如，某些機構(gòu)或個人以“免費表演”的形式對企業(yè)進行廣告宣傳。為遏制類似現(xiàn)象，在立法上，2001年修訂著作權(quán)法時對于“免費表演”附加了“未向公眾收取費用”和“未向表演者支付報酬”兩個條件；在司法上，則通過一些典型案件明確了某些表演行為同樣不構(gòu)成“免費表演”。例如，在“音著協(xié)訴人人樂公司案”中，被告未經(jīng)許可將涉案音樂作品作為背景音樂播放的行為雖然表面上未向消費者收取費用，但法院認為，涉案行為“可以起到營造氛圍，提高消費者在購物過程中的愉悅程度，進而對商家的銷售起到促進作用，是一種間接獲利的商業(yè)性使用行為”。同樣，對于翻唱他人歌曲并上傳網(wǎng)絡(luò)的行為，其行為主體多為商業(yè)公司，而上傳網(wǎng)絡(luò)后自然會隨著點擊率的增加而客觀上增加公司的知名度和影響力，因此盡管沒有直接獲得經(jīng)濟收入，但客觀上增加了隱性的商業(yè)影響力和潛在的交易機會，而這同樣屬于廣義的商業(yè)利益，因此并不構(gòu)成真正意義上的“免費表演”。又如，一些在街頭、地下通道演唱他人歌曲的草根歌手，其個人在街頭的免費演唱行為可以視為“免費表演”，但一旦走紅后參加各種商業(yè)演出就不再構(gòu)成“免費表演”。
其次，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的“免費表演”并非“合理使用”。具體個案中的行為是否構(gòu)成“合理使用”，還必須接受“三步檢驗法”的考驗，具體而言就是是否能滿足著作權(quán)法實施條例第二十一條的規(guī)定，即是否因使用他人作品而“影響該作品的正常使用”或者“不合理地損害著作權(quán)人的合法利益”。對于翻唱他人歌曲并上傳網(wǎng)絡(luò)的行為，由于傳播范圍的不可控性和聽眾的非特定性，顯然不再符合前述的兩個條件，不再構(gòu)成“合理受用”中的“免費表演”。
第二，從相關(guān)立法來看，我國并不認可上傳翻唱歌曲到網(wǎng)絡(luò)構(gòu)成合理使用。對于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的版權(quán)保護，我國專門制定了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播保護條例》，其中第六條規(guī)定了在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中對他人作品“合理使用”的8種行為模式，而在這些模式中，并不包括翻唱他人歌曲并上傳網(wǎng)絡(luò)的行為。
第三，學(xué)理上從未認可“免費表演”可以擴張解釋到網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。在筆者查閱的各種權(quán)威版權(quán)法教科書和學(xué)術(shù)著作中，均認為我國“合理使用”制度中的“免費表演”，主要指現(xiàn)場表演，并不適用于通過信息網(wǎng)絡(luò)對相關(guān)表演進行傳播的情形。“免費表演”不但不適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，而且，很多權(quán)威教科書，從嚴格法律解釋的角度，甚至認為此類表演都不包括“機械表演”。例如，在2009年出版的《著作權(quán)法》一書中，李明德、許超教授認為，應(yīng)當(dāng)將“免費表演”理解為“舞臺表演”或“活表演”，而不包括“機械表演”，如播放錄制有表演活動的錄音制品等。筆者對此完全認同，一言以蔽之，我國著作權(quán)法“合理使用”制度中的“免費表演”，要求表演者和受眾必須處于同一個具體的時空之中。
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